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中國(guó)的憲法學(xué)“體”之確立與“用”之選擇(3)

時(shí)間: 韓秀義1 分享

四、展望:走向以“體”拓“用”的憲法學(xué)研究新階段
馮軍研究員認(rèn)為,當(dāng)中國(guó)以一種開放但不同于西方的方法取得成功之后,公法學(xué)不可能以西方公法學(xué)現(xiàn)成的知識(shí)體系來(lái)解釋中國(guó)復(fù)雜的公法現(xiàn)象并為解決中國(guó)獨(dú)特的公法問(wèn)題提供科學(xué)、理性的答案。公法學(xué)以對(duì)西方公法學(xué)的“跟隨式”研究為主流的研究范式又將面臨一次重大轉(zhuǎn)型。這一轉(zhuǎn)型是歷史性的,在新的發(fā)展階段,公法學(xué)仍會(huì)繼續(xù)對(duì)西方開放,大量運(yùn)用比較材料做公法研究的“偏好”短期內(nèi)還不會(huì)有顯著變化,但是公法學(xué)者對(duì)西方公法與公法學(xué)、對(duì)自身的公法傳統(tǒng)與公法資源不會(huì)再采取“厚此薄彼”的態(tài)度,而將趨于理性。中國(guó)公法學(xué)依靠“對(duì)外開放”實(shí)現(xiàn)了對(duì)自己原有知識(shí)體系的創(chuàng)新,現(xiàn)代中國(guó)公法學(xué)已經(jīng)走到了需要對(duì)它的“老師”——西方公法學(xué)創(chuàng)新的階段。實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的路徑只有一個(gè),即公法學(xué)須將研究的重點(diǎn)由“跟隨西方”轉(zhuǎn)為深挖中國(guó)公法的本土資源。 [46]盡管“本土資源”究竟是什么,還具有極大的討論空間,對(duì)本土資源這種研究范式也大有深究與討論的必要 [47],但中國(guó)公法學(xué)回到中國(guó)場(chǎng)景,以中國(guó)人自己的學(xué)術(shù)眼光挖掘問(wèn)題、拓展研究方法進(jìn)而對(duì)眾多復(fù)雜的公法理論問(wèn)題與實(shí)踐需求展開學(xué)術(shù)作業(yè),就應(yīng)該是這一兩代中國(guó)公法學(xué)人的學(xué)術(shù)義務(wù)與學(xué)術(shù)使命。中國(guó)的憲法學(xué)研究亦當(dāng)如此。
對(duì)于中國(guó)的憲法學(xué)研究轉(zhuǎn)型,筆者概括為以“體”拓“用”,其基本意涵大致為:
第一,從“方法論偏好”向“問(wèn)題偏好”的轉(zhuǎn)型。雖然方法與方法論在憲法學(xué)研究中作用巨大,因?yàn)闆]有恰當(dāng)?shù)难芯糠椒?,就?huì)極大地影響問(wèn)題的研究效果,缺少方法論的自覺,也會(huì)使得問(wèn)題闡述凌亂從而導(dǎo)致論證邏輯性的喪失。但是,方法相對(duì)于問(wèn)題,其畢竟只是研究的手段與工具,在這個(gè)意義上,筆者堅(jiān)持認(rèn)為方法與方法論具有從屬性,因而對(duì)方法與方法論討論與爭(zhēng)鳴必須以所研究的問(wèn)題為依托,或者說(shuō),只有“真”問(wèn)題被挖掘與提煉出來(lái),方法與方法論的論爭(zhēng)才具有意義,否則極有可能形成“方法”與“問(wèn)題”的交鋒,這種交鋒或許很熱鬧,但其實(shí)質(zhì)乃為虛假的交戰(zhàn),可能連“關(guān)公戰(zhàn)秦瓊”的程度都未達(dá)到。比如,林來(lái)梵教授就指責(zé)說(shuō),在當(dāng)今中國(guó)憲法學(xué)的研究中,不少學(xué)者尤其是“政治憲法學(xué)”的部分學(xué)者缺乏應(yīng)有的法教義學(xué)態(tài)度,視憲法條文、尤其是我國(guó)現(xiàn)行憲法的條文為無(wú)物,他們要么認(rèn)為真正有用的規(guī)范準(zhǔn)據(jù)在憲法條文之外,要么認(rèn)為僅限于憲法序言。 [48]這種指責(zé)是立足于規(guī)范憲法學(xué)的方法與態(tài)度立場(chǎng)所提出來(lái)的,在一定意義上就是方法或態(tài)度決定一切,其偏頗之處也盡顯無(wú)遺。如果將分析的思路倒轉(zhuǎn)過(guò)來(lái),可能看法與結(jié)論就會(huì)有根本的不同:之所以要分析中國(guó)憲法序言,是因?yàn)樗侵袊?guó)憲法文本的組成部分;之所以看重中國(guó)憲法序言,是因?yàn)閼椃ㄐ蜓栽谥袊?guó)憲法結(jié)構(gòu)中具有十分重要的地位與作用 [49]。如果從這種問(wèn)題意識(shí)出發(fā),就“中國(guó)憲法序言”這一問(wèn)題展開討論,則會(huì)發(fā)現(xiàn)政治憲法學(xué)與憲法解釋學(xué)的相應(yīng)方法大有用武之地,但就是規(guī)范憲法學(xué)的研究方法卻不能使用,因?yàn)樵谝?guī)范憲法學(xué)者看來(lái),他們的研究方法與態(tài)度雖說(shuō)是教義學(xué),但其指向則是憲法規(guī)范,而憲法規(guī)范的邏輯構(gòu)成為“構(gòu)成要件”與“法效果”,這樣憲法序言當(dāng)然不在研究與解釋之列。所以,如果不對(duì)問(wèn)題進(jìn)行開掘與設(shè)定,任何關(guān)于中國(guó)的憲法學(xué)研究方法的討論與爭(zhēng)鳴都將失去最基本的理?yè)?jù)。
第二,從“知識(shí)之學(xué)”向“思想之學(xué)”的轉(zhuǎn)型。顧培東教授認(rèn)為,中國(guó)法學(xué)目前正依循著知識(shí)——文化法學(xué)的發(fā)展進(jìn)路逐步行進(jìn),而知識(shí)——文化法學(xué)具有如下特征:首先,知識(shí)——文化法學(xué)高揚(yáng)的是“為學(xué)術(shù)而學(xué)術(shù)”的大旗,拒絕學(xué)術(shù)以外的社會(huì)實(shí)踐性功利動(dòng)機(jī);其次,知識(shí)——文化法學(xué)遵循和守持法學(xué)人自我認(rèn)知的學(xué)術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則及規(guī)范,運(yùn)用法學(xué)人自己才容易理解的話語(yǔ)體系和思維定式,進(jìn)行圈內(nèi)的交流和討論;再次,知識(shí)——文化法學(xué)偏重于對(duì)法律制度和法律現(xiàn)象作學(xué)理探討,研究中大量運(yùn)用法哲學(xué)、法理學(xué)原理,并廣泛借用哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、倫理學(xué)等其他學(xué)科元素,尤其是吸收當(dāng)代社會(huì)科學(xué)中各種流派的新潮觀點(diǎn)和新穎研究方法,從而使法學(xué)帶有濃厚的思辨色彩,法學(xué)的哲理性、抽象性愈趨突出;最后,知識(shí)——文化法學(xué)包含著明確的趨近世界法文化(更恰切地說(shuō),趨近西方法文化)的實(shí)際取向。知識(shí)——文化法學(xué)在豐滿中國(guó)法學(xué)的學(xué)術(shù)羽毛的同時(shí),卻使法學(xué)與法治實(shí)踐漸次遠(yuǎn)離。 [50]中國(guó)的憲法學(xué)研究是否如此呢?如果在總體上不容易做出判定,那么以個(gè)案做出檢討則比較便利。比如,對(duì)于當(dāng)下頗受相關(guān)學(xué)者與政治、經(jīng)濟(jì)、文化界關(guān)注、討論的“重慶模式” [51]或許就是這樣的素材。 [52]不論對(duì)“重慶模式”的內(nèi)涵與實(shí)質(zhì)做出怎樣的揭示與闡發(fā),其核心主旨都可能是對(duì)民生的保障與改善。從民生問(wèn)題的內(nèi)容來(lái)看,可以認(rèn)為是關(guān)于中國(guó)憲法權(quán)利的保障與實(shí)現(xiàn),而憲法權(quán)利的保障與落實(shí),無(wú)疑是中國(guó)憲法實(shí)施的重要方面,因此,“重慶模式”中的民生問(wèn)題就與中國(guó)憲法實(shí)施具有高度的相關(guān)性,并且由于“重慶模式”中民生內(nèi)容牽涉的范圍具有綜合性,也因此使得這一個(gè)案具有了一定程度的典型性。在民生的保障與實(shí)現(xiàn)過(guò)程中,有多種因素參與其間,諸如意識(shí)形態(tài)因素、政治因素、社會(huì)因素、歷史與文化因素、法律因素,由于過(guò)程所包含的因素具有多元性與復(fù)合性,這既能真實(shí)反映中國(guó)憲法的多元與復(fù)合性質(zhì),也能全面展現(xiàn)中國(guó)憲法實(shí)施的邏輯與制度機(jī)理。在這個(gè)意義上,“重慶模式”可謂研究中國(guó)憲法實(shí)施問(wèn)題的“活標(biāo)本”。然而,中國(guó)憲法學(xué)者在對(duì)“重慶模式”的討論中卻嚴(yán)重缺席。缺席的一個(gè)原因或許是“重慶模式”不符合中國(guó)憲法學(xué)者所熟悉與依賴的知識(shí)標(biāo)準(zhǔn)與價(jià)值原理,但它畢竟真實(shí)地發(fā)生在中國(guó)大地,畢竟是以“行動(dòng)”體現(xiàn)了中國(guó)憲法文本中的相關(guān)內(nèi)容,缺席甚至無(wú)視恐怕就是一種短視,這種短視是由憲法知識(shí)之學(xué)的封閉所造成的,而如果秉持憲法的思想之學(xué),就會(huì)對(duì)相應(yīng)的實(shí)踐或行動(dòng)高度敏感與敏銳,就會(huì)對(duì)這樣的實(shí)踐或行動(dòng)做出思想性與規(guī)范性評(píng)價(jià),也因此會(huì)為中國(guó)憲法學(xué)研究注入活生生的現(xiàn)實(shí)生活素材,會(huì)為所謂的規(guī)范性證成提供某種契機(jī)與可能。所以,中國(guó)的憲法學(xué)研究從知識(shí)之學(xué)向思想之學(xué)的轉(zhuǎn)型,就不僅僅是研究范式的改變,更是對(duì)實(shí)踐的積極回應(yīng)。
第三,從“外部觀察”向“內(nèi)在體認(rèn)”的轉(zhuǎn)型。“外部觀察”是一種知識(shí)形態(tài)的關(guān)注,觀察對(duì)象往往是客體化的,對(duì)于客體化的對(duì)象,學(xué)者最為擅長(zhǎng)的是運(yùn)“思”,基本手段或方法就是諸如歸納、演繹等手法,但由于“想”這種主體性成分的不足甚或丟失,所獲得的極有可能是知識(shí)的教條,而不是思想的果實(shí)。這里要特別指出的是,某些學(xué)者所極力宣揚(yáng)的憲法教義學(xué)的立場(chǎng)與態(tài)度。在這些學(xué)者解釋中,往往將憲法同《圣經(jīng)》等宗教典籍相提并論,這種比附可能適合于宗教信仰堅(jiān)定的人群或種族,因?yàn)槠渲杏袃?nèi)在的超驗(yàn)體認(rèn)作為保證,但對(duì)于將現(xiàn)世與來(lái)世混為一體并且更重視俗世生活的大部分中國(guó)人而言,也許并不恰當(dāng)。因此,這種比附與就是外部的、知識(shí)性的,而不是內(nèi)在的、思想性的。另外,對(duì)于主張將中國(guó)憲法奉為教義的學(xué)術(shù)態(tài)度,筆者也心存懷疑,即“真假”難辨:所謂“真”,應(yīng)該是發(fā)自心底地地認(rèn)同與遵奉,這就需要個(gè)人或族群的生命意義體驗(yàn)與體認(rèn)作為后盾,這也就是所謂的“內(nèi)在體認(rèn)”;所謂“假”,或許僅僅是一種學(xué)術(shù)研究上的假定,是一種便宜的考慮,也就會(huì)有各種功利性因素參與其間,這也就是所謂的“外部觀察”,這樣的教義學(xué)態(tài)度必然會(huì)具有極大的不確定性。當(dāng)然,如果要使中國(guó)憲法與中國(guó)人的意義體認(rèn)與意義追求相契合,在學(xué)理上必須堅(jiān)持“中國(guó)憲法是教義”,但與相關(guān)學(xué)者不同的是,為了真正達(dá)到“中國(guó)憲法是教義”的目標(biāo),就必須由中國(guó)人以自身的內(nèi)在體認(rèn)來(lái)為中國(guó)憲法“賦值”,由中國(guó)人的內(nèi)在確信作為保障。這就需要在學(xué)理上研究中國(guó)人究竟接受與奉行怎樣的規(guī)則觀。晚近如支振峰博士所提出的“內(nèi)生性規(guī)則” [53]、鄭永流教授所提出的“實(shí)踐法律觀” [54]、林曦博士所提出的“變通型正義觀” [55]以及筆者所提出的“論證性正義” [56]都屬于從“內(nèi)在體認(rèn)”角度所做的初步探索。盡管探索的結(jié)果還顯粗糙,但若使之內(nèi)涵更加豐滿與完備,則有賴于中國(guó)憲法學(xué)者徹底完成從“外部觀察”到“內(nèi)在體認(rèn)”的轉(zhuǎn)變與跨越。
注釋:
[①] 近期學(xué)術(shù)爭(zhēng)論與討論的文章主要有:李忠夏:《中國(guó)憲法學(xué)方法論反思》,載于《法學(xué)研究》2011年第2期;高全喜、田飛龍:《政治憲法學(xué)的問(wèn)題、定位與方法》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期;范進(jìn)學(xué)、張玉潔:《憲法本體性:政治性、規(guī)范性抑或解釋性?》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期;鄭磊:《我們處于什么時(shí)代——簡(jiǎn)析規(guī)范憲法學(xué)與政治憲法學(xué)之根本分歧》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期;汪祥勝:《政治憲法學(xué)的中國(guó)式表達(dá)》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期;楊陳:《論憲法的規(guī)范性》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期。
[②] 主要文章包括:袁士杰:《從“中西混同”到“中西分立”——對(duì)中國(guó)憲法學(xué)教材的反思與展望》,載于《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年第2期;上官丕亮:《憲法學(xué)課程建設(shè)的問(wèn)題與對(duì)策》,載于《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年第1期;秦前紅、任麗莉:《憲法學(xué)教材建設(shè)與憲法學(xué)研究關(guān)系探微》,載于《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年第3期;王建學(xué):《憲法解釋學(xué)與憲法教學(xué)》,載于《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2011年教學(xué)研究專輯。
[③] 這里所用的“中國(guó)的憲法學(xué)”意指在中國(guó)由中國(guó)憲法學(xué)學(xué)人所展開的憲法研究活動(dòng)及成果,在類型上包括中國(guó)憲法學(xué)、外國(guó)憲法學(xué)與比較憲法學(xué)。在本文中,對(duì)“中國(guó)的憲法學(xué)”與“中國(guó)憲法學(xué)”的使用將一以貫之。
[④] 本文所用的“體”是指研究或講授什么;“用”是指怎樣研究或如何講授。另外需要解釋的是,以“體”與“用”來(lái)標(biāo)示中國(guó)的憲法學(xué)研究的相關(guān)內(nèi)容,似乎有些老舊,因?yàn)樵诟鼜V闊的背景與時(shí)間脈絡(luò)上,“體”與“用”關(guān)系的討論可謂不可勝數(shù),如中國(guó)的“中學(xué)為體、西學(xué)為用”、針對(duì)日本的“和魂洋才”,但使用的頻繁不等于學(xué)理與實(shí)踐問(wèn)題的解決,從下文關(guān)于中國(guó)的憲法學(xué)研究的情形也可獲得佐證。為此,筆者認(rèn)為,只要所研究的對(duì)象還能夠?yàn)?ldquo;體”與“用”的關(guān)系包含,就沒有老舊問(wèn)題,而只能是恰當(dāng)與否的問(wèn)題。
[⑤] 參見林來(lái)梵:《中國(guó)憲法學(xué)的現(xiàn)狀與展望》,載于《法學(xué)研究》2011年第6期。
[⑥] 張千帆:《憲法學(xué)導(dǎo)論:原理與應(yīng)用》,法律出版社2004年版,第36頁(yè)。
[⑦] 詳見張千帆:《憲法學(xué)導(dǎo)論:原理與應(yīng)用》,法律出版社2004年版,第五章,第281—383頁(yè)。
[⑧] 劉海波:《政體初論》,北京大學(xué)出版社2005年版,第167頁(yè)。
[⑨] 支振峰:《法理學(xué):知識(shí)的與思想的——一個(gè)反思性考察》,載于許章潤(rùn)主編:《歷史法學(xué)》(第二卷),法律出版社2009年版,第197—198頁(yè)。雖說(shuō)這是支振峰博士針對(duì)中國(guó)法理學(xué)研究的反思,如果不是論證上偷懶的話,似乎也適用于中國(guó)的憲法學(xué)研究。在這個(gè)意義上說(shuō),將憲法學(xué)僅僅視為科學(xué),是物理學(xué)意義的科學(xué),也是學(xué)者對(duì)自身的矮化,是一種思想層面的自我放逐。
[⑩] 顧培東:《中國(guó)法治的自主型進(jìn)路》,載于《法學(xué)研究》2010年第1期。
[11] 上官丕亮:《憲法學(xué)課程建設(shè)的問(wèn)題與對(duì)策》,載于《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年第1期。
[12] 韓秀義:《無(wú)理論:中國(guó)憲法教材編著體例缺陷評(píng)價(jià)與“新”體例設(shè)想》,載于鄧正來(lái)主編:《中國(guó)社會(huì)科學(xué)輯刊》2010年春季卷,復(fù)旦大學(xué)出版社2010年版。
[13] 參見袁士杰:《從“中西混同”到“中西分立”——對(duì)中國(guó)憲法學(xué)教材的反思與展望》,載于《黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2010年第2期。
[14] 陳志武:《農(nóng)地私有化后結(jié)果不會(huì)比現(xiàn)在糟》,載于《財(cái)經(jīng)時(shí)報(bào)》2005年10月8日。
[15] 賀雪峰:《地權(quán)的邏輯:中國(guó)農(nóng)村土地制度向何處去》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2010年版,第191頁(yè)。
[16] 蔡樞衡:《中國(guó)法學(xué)與法學(xué)教育》,載于許章潤(rùn)主編:《清華法學(xué)》(第四輯),清華大學(xué)出版社2004年版。
[17] 參見肖蔚云、姜明安主編:《北京大學(xué)法學(xué)百科全書:憲法學(xué)行政法學(xué)》,北京大學(xué)出版社1999年版,“憲法基礎(chǔ)理論”詞條,第506頁(yè)。
[18] 詳盡內(nèi)容可參見米爾伊安•R•達(dá)瑪什卡:《司法和國(guó)家權(quán)力的多種面孔:比較視野中的法律程序》,鄭戈譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版。
[19] 林來(lái)梵:《憲法學(xué)講義》,法律出版社2011年版。
[20] 參見林來(lái)梵:《中國(guó)憲法學(xué)的現(xiàn)狀與展望》,載于《法學(xué)研究》2011年第6期。
[21] 參見陳端洪:《論憲法作為國(guó)家的根本法與高級(jí)法》,載于《中外法學(xué)》2008年第4期。
[22] 參見喻中:《政治慣例:成為憲法之外的政治習(xí)慣法》,載于《政治與法律》2009年第11期。
[23] 參見強(qiáng)世功:《中國(guó)憲法中的不成文憲法——理解中國(guó)憲法的新視角》,載于《開放時(shí)代》2009年第12期。
[24] 參見封麗霞:《政黨、國(guó)家與法治:改革開放30年中國(guó)法治發(fā)展透視》,人民出版社2008年版。
[25] 如高全喜教授認(rèn)為,陳端洪博士《論憲法作為國(guó)家的根本法與高級(jí)法》一文中,關(guān)于社會(huì)主義憲法與資本主義憲法的兩分,根本沒有觸及政治憲政主義的核心問(wèn)題,尤其是沒有觸及到洛克所代表的英國(guó)光榮革命的憲政精義。他隱含著用盧梭和施米特的理論來(lái)論證他的社會(huì)主義憲政,這樣恰恰暴露出一個(gè)致命的問(wèn)題,那就是這兩個(gè)理論,尤其是施米特是只有政治而沒有憲政的,是只有一種絕對(duì)性的敵友政治而沒有政治憲政主義的,盧梭也只是政治憲政主義的激進(jìn)主義形式版本,它們與洛克的反革命或保守主義的政治憲政主義是有本質(zhì)不同的。參見高全喜:《從非常政治到日常政治》,中國(guó)法制出版社2009年版,第49頁(yè)。
[26] 高全喜:《從非常政治到日常政治》,中國(guó)法制出版社2009年版,第46頁(yè)。
[27] 林來(lái)梵:《中國(guó)憲法學(xué)的現(xiàn)狀與展望》,載于《法學(xué)研究》2011年第6期。
[28] 林來(lái)梵:《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法:規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》,法律出版社2001年版,第293頁(yè)。
[29] 林來(lái)梵:《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法:規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》,法律出版社2001年版,第291頁(yè)。
[30] 可參見韓秀義:《闡釋一個(gè)真實(shí)的中國(guó)憲法世界》,載于《法律科學(xué)》2011年第5期。
[31] 這里需要說(shuō)明的是,目前在中國(guó)的憲法學(xué)研究中,對(duì)于憲法淵源與憲法形式的使用是十分混亂的,其中一種慣常處理方式是將憲法淵源等同于憲法形式(可參見林來(lái)梵:《憲法學(xué)講義》,法律出版社2011年版,第55—64頁(yè)。),但法理學(xué)者比如周旺生教授已經(jīng)對(duì)法的淵源與法的形式做出了相對(duì)嚴(yán)格的區(qū)分與解釋(可參見周旺生、朱蘇力主編:《北京大學(xué)法學(xué)百科全書•法理學(xué) 立法學(xué) 法律社會(huì)學(xué)》,“法的淵源”與“法的形式和分類”類下的相關(guān)詞條,北京大學(xué)出版社2010年版。),并且這種區(qū)分與解釋在筆者看來(lái)值得憲法學(xué)者借鑒。值得注意的是,周葉中教授主編的《憲法》(第三版)已經(jīng)克服了前兩個(gè)版次的混亂狀況,對(duì)憲法淵源與憲法形式做出了相對(duì)清晰的界分(可參見周葉中主編:《憲法》(第三版),高等教育出版社2011年版,第107—113頁(yè)。)
[32] 參見林來(lái)梵:《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法:規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》,法律出版社2001年版,第10頁(yè)。
[33] 參見鄭磊:《我們處于什么時(shí)代——簡(jiǎn)析規(guī)范憲法學(xué)與政治憲法學(xué)之根本分歧》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期。
[34] 高全喜、田飛龍:《政治憲法學(xué)的問(wèn)題、定位與方法》,載于《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)》2011年第3期。
[35] 許章潤(rùn):《中國(guó)步入訓(xùn)政時(shí)期》,載氏著:《現(xiàn)代中國(guó)的國(guó)家理性:關(guān)于國(guó)家建構(gòu)的自由主義共和法理》,法律出版社2011年版,第80、82頁(yè)。也可參見華炳嘯:《超越自由主義:憲政社會(huì)主義的思想言說(shuō)》,西北大學(xué)出版社2011年修訂版。
[36] 通過(guò)對(duì)個(gè)人自身的省察來(lái)判定時(shí)代的處境,托克維爾似乎是一個(gè)榜樣??蓞⒁姵缑鳎骸锻锌司S爾的焦慮》,載于《讀書》2009年第9期。
[37] 可參見蔣立山:《法治改革的方法論問(wèn)題》,載于《法制與社會(huì)發(fā)展》2011年第4期。
[38] 參見秋風(fēng):《儒家一直都想限制絕對(duì)權(quán)力——敬答袁偉時(shí)老師》,載于《南方周末》2011年6月30日。
[39] 參見袁偉時(shí):《儒家是憲政主義嗎——簡(jiǎn)評(píng)秋風(fēng)的孔子觀》,載于《南方周末》2011年6月23日;袁偉時(shí):《不能這樣糟蹋中國(guó)傳統(tǒng)文化——再評(píng)秋風(fēng)的孔子觀》,載于《南方周末》2011年10月27日。亦可參見易中天:《儒家的限政只能是徒勞——再與秋風(fēng)先生商榷》,載于《南方周末》2011年8月11日。
[40] 雖說(shuō)理論貢獻(xiàn)寡淡,但這種爭(zhēng)論似乎也能提供某種啟示:對(duì)于秋風(fēng)先生的主張而言,其用一種“無(wú)中生有”(相對(duì)西方的憲政主義而言,儒家一定“沒有”,但還是通過(guò)歷史的挖掘論證為“有”)式的夸張,流露出儒家思想能夠成為憲政建設(shè)資源之意,只不過(guò)這種憲政建設(shè)應(yīng)是以中國(guó)人為主體的憲政建設(shè);對(duì)于袁偉時(shí)教授的反駁性主張來(lái)說(shuō),雖然從“主義”角度觀之極為“豐富”,但若從“問(wèn)題”角度視之,又顯得非常“單薄”,或正或反,端賴中國(guó)憲政建設(shè)或法治建設(shè)目標(biāo)“在”與“不在”。
[41] 詳盡內(nèi)容可參見韓秀義:《“草地故事”、論證性正義與中國(guó)信訪出路》,載于《遼寧大學(xué)學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2012年第1期。
[42] 參見韓秀義:《闡釋一個(gè)真實(shí)的中國(guó)憲法世界》,載于《法律科學(xué)》2011年第5期。
[43] 關(guān)于“一體二元”中國(guó)憲法理論體系框架的具體內(nèi)容與對(duì)相關(guān)中國(guó)憲法問(wèn)題的解釋,可參見韓秀義:《文本•結(jié)構(gòu)•實(shí)踐:中國(guó)憲法權(quán)利二重屬性分析》,載于《遼寧大學(xué)學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2010年第4期;韓秀義:《無(wú)理論:中國(guó)憲法教材編著體例缺陷評(píng)價(jià)與“新”體例設(shè)想》,載于鄧正來(lái)主編:《中國(guó)社會(huì)科學(xué)輯刊》2010年春季卷,復(fù)旦大學(xué)出版社2010年版;韓秀義:《文本•結(jié)構(gòu)•權(quán)能:人民政協(xié)之特質(zhì)透視與發(fā)展前瞻》,載于《東吳法學(xué)》2010年春季卷,中國(guó)法制出版社2010年版;韓秀義:《闡釋一個(gè)真實(shí)的中國(guó)憲法世界》,載于《法律科學(xué)》2011年第5期。
[44] 韓秀義:《中國(guó)憲法實(shí)施研究模式評(píng)價(jià)——以研究假定、論證(邏輯)、論題指向與論證策略為核心》,載于《東吳法學(xué)》2009年春季卷,中國(guó)法制出版社2009年版。
[45] 盡管筆者對(duì)撰寫高度概括與抽象的《憲法學(xué)原理》心存疑慮甚至否定,但對(duì)憲法(學(xué))的核心問(wèn)題進(jìn)行常識(shí)性的解釋還是具有知識(shí)上的可能性的。
[46] 馮軍:《中國(guó)公法研究歷史轉(zhuǎn)型的觀察與思考》,載于《法學(xué)研究》2011年第6期。
[47] 有關(guān)對(duì)“本土資源”討論與商榷的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),可參見鄧正來(lái):《中國(guó)法學(xué)向何處去:建構(gòu)“中國(guó)法律理想圖景”時(shí)代的論綱》,商務(wù)印書館2006年版;高全喜:《從非常政治到日常政治》,中國(guó)法制出版社2009年版,第61—65頁(yè)。
[48] 參見林來(lái)梵:《中國(guó)憲法學(xué)的現(xiàn)狀與展望》,載于《法學(xué)研究》2011年第6期。
[49] 關(guān)于中國(guó)憲法結(jié)構(gòu)的整體解讀與憲法序言的地位分析,可參見強(qiáng)世功:《立法者的法理學(xué)》,第三章“基本權(quán)利的憲法解釋”,生活•讀書•新知三聯(lián)書店2007年版。
[50] 詳見顧培東:《也論中國(guó)法學(xué)向何處去》,載于《中國(guó)法學(xué)》2009年第1期。
[51] 關(guān)于“重慶模式”的內(nèi)容,可參見蘇偉、楊帆、劉士文:《重慶模式》,中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社2011年版。
[52] 這里需要說(shuō)明的是,筆者在規(guī)范與實(shí)效層面并不必然認(rèn)為“重慶模式”完美無(wú)缺,能夠真正解決中國(guó)問(wèn)題,反而還存在著諸多擔(dān)心。這里僅是將其作為憲法生活中的個(gè)案性解釋事實(shí)而已。實(shí)際上已有學(xué)者對(duì)“重慶模式”中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了批評(píng),如賀雪峰教授對(duì)“地票”制度或做法的評(píng)價(jià),詳盡內(nèi)容可參見賀雪峰:《地權(quán)的邏輯:中國(guó)農(nóng)村土地制度向何處去》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2010年版,第304—310頁(yè);許章潤(rùn)教授對(duì)李莊案及重慶打黑的評(píng)論,詳盡內(nèi)容可參見許章潤(rùn):《現(xiàn)代中國(guó)的國(guó)家理性:關(guān)于國(guó)家建構(gòu)的自由國(guó)族主義共和原理》,法律出版社2011年版,第177—193頁(yè)。
[53] 詳見支振峰:《馴化法律:哈特的法律規(guī)則理論》,清華大學(xué)出版社2009年版,第295—296頁(yè)。
[54] 詳見鄭永流:《實(shí)踐法律觀要義——以轉(zhuǎn)型中的中國(guó)為出發(fā)點(diǎn)》,載于《中國(guó)法學(xué)》2010年第3期。
[55] 詳見林曦:《情理:變通型正義觀理論建構(gòu)初論》,載于鄧正來(lái)主編:《復(fù)旦政治哲學(xué)評(píng)論》(第3輯),上海人民出版社2011年版。
[56] 詳見韓秀義:《“草地故事”、論證性正義與中國(guó)信訪出路》,載于《遼寧大學(xué)學(xué)報(bào)》(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)2012年第1期。
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