試析法律論證的合理性
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摘要：法律論證是一種過(guò)程的論證,對(duì)這種過(guò)程的論證合理性評(píng)價(jià)是多層次的系統(tǒng)工程。邏輯層、論辯層、程序?qū)拥亩鄬哟螛?gòu)造為全面的、行之有效的對(duì)法律論證的合理性評(píng)價(jià)提供了支持。
關(guān)鍵詞：法律論證的合理性；邏輯層；論辯層；程序?qū)樱?br/> 在法學(xué)研究中，現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)將法律時(shí)常表現(xiàn)出來(lái)的蒼白無(wú)力推到了極致，法律的嚴(yán)謹(jǐn)之于鮮活的司法實(shí)踐，從條文到判決的過(guò)程不具有邏輯真值的屬性。為使人們信服這個(gè)并不唯一真的過(guò)程和結(jié)論，而非恣意擅斷：法律論證理論應(yīng)運(yùn)而生。
法律論證具有合理性。它是人們?cè)趯?duì)法律認(rèn)識(shí)理性化的過(guò)程中，引發(fā)的關(guān)于法律的確定性、正當(dāng)性和可預(yù)期性的問(wèn)題。法律活動(dòng)從法律規(guī)范出發(fā)來(lái)商談和論辯各自行為的理由，有著共同的前提和基礎(chǔ)，使得論辯各方更容易理解和接納對(duì)方的主張；論證中法律主體依據(jù)邏輯規(guī)則和法律規(guī)則進(jìn)行的說(shuō)理及證明，具有邏輯上的說(shuō)服力和法律上的正當(dāng)性；法律論證的基本形式推理，排除了主觀臆斷及猜測(cè)的成份，使法律論證的結(jié)果具有較高的預(yù)期性。
法律論證是一種作為過(guò)程的論證,對(duì)這種過(guò)程的論證合理性評(píng)價(jià)是多層次的。根據(jù)普拉肯等法律論證學(xué)者的觀點(diǎn)，這種多層次構(gòu)造可以分為：邏輯層、論辯層、程序?qū)印?br/> 一、邏輯層
葛洪義認(rèn)為法律論證主要涉及的是如何通過(guò)合乎邏輯、事實(shí)或理性的方式來(lái)證明立法意見(jiàn)、司法決定、法律陳述等有關(guān)法律主張的正確性和正當(dāng)性?！?】一個(gè)法律論證總是以邏輯論證為基礎(chǔ)的,合乎邏輯是法律論證的基礎(chǔ),也就是說(shuō),基于論證的論述可以被重構(gòu)為一個(gè)邏輯有效的論述。“只有通過(guò)有效論述,裁決(結(jié)論) 才能從法律規(guī)則和事實(shí)(前提) 中導(dǎo)出。因而邏輯有效性是法律論證可接受性或合理性的必要條件。”【2】這可使論證立足于一個(gè)堅(jiān)實(shí)的基石。
“我們?cè)趯?duì)案件的探討中離不開(kāi)三段論,但不能把它絕對(duì)化。其他方法在解釋法律的時(shí)候發(fā)揮重要的作用,但不能代替三段論的基礎(chǔ)作用。這是我們對(duì)法律邏輯的基本態(tài)度。”【3】很多學(xué)者也都認(rèn)識(shí)到了法律推理的過(guò)程并不是那種純粹形式邏輯意義上的嚴(yán)格證明，而是內(nèi)含價(jià)值判斷的過(guò)程。比如麥考密克就認(rèn)為，像司法三段論這種“演繹證明并不做詳細(xì)闡釋，它只是一個(gè)由各種價(jià)值構(gòu)成的框架中的作用，正是這些價(jià)值，使得演繹證明作為終局性方式有了堅(jiān)實(shí)根據(jù)"?！?】
二、論辯層
法律論證在司法判斷的過(guò)程中尤為重要。適用法律的過(guò)程，就是各種法律關(guān)系的主體的交互對(duì)話和商談的過(guò)程。對(duì)法官來(lái)說(shuō)，法律論證使其所做的司法裁判不僅具有了法律上的根據(jù)，而且也獲得了正當(dāng)性和合法性的保障，從而能夠?yàn)楫?dāng)事人雙方和社會(huì)大眾所普遍接受；對(duì)訴訟當(dāng)事人而言，在相互論辯的過(guò)程中，他們得以通過(guò)法律論證這一過(guò)程為自己的主張、為自己的訴訟請(qǐng)求提供足夠充分的證明，以說(shuō)服法官或者反駁對(duì)方當(dāng)事人，即使沒(méi)能達(dá)到最初目的，因?yàn)榉烧撟C過(guò)程已經(jīng)給雙方提供了平等的機(jī)會(huì)，當(dāng)事人一般也會(huì)服從法官最終的裁判。
麥考密克在分析合理性的限度時(shí)曾論及：“一項(xiàng)合理的法律程序要求旨在支配一群人的行為的規(guī)范，從給這種行為提供嚴(yán)格的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的意義上是規(guī)范。為了保證把這些規(guī)范經(jīng)常和持久的適用于個(gè)別的情況，就必須在有關(guān)的社會(huì)內(nèi)任命一些人擔(dān)任司法職務(wù)。”【5】同質(zhì)性較高的法律職業(yè)群體，特別是法官群體，在司法過(guò)程中日漸形成了一套自己職業(yè)群體的思維方式和行為模式，并趨于統(tǒng)一。“在這個(gè)共同體內(nèi)，存在著一些公認(rèn)的、約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)(雖然這些標(biāo)準(zhǔn)是隨時(shí)間和社會(huì)變遷而移動(dòng)的)，這些標(biāo)準(zhǔn)告訴共同體的成員，哪種法律論據(jù)是有說(shuō)服力的，哪種論據(jù)處理的方式是可以接受的，哪種思維方法是可以在同僚中取得共鳴的。而律師和法官便在這些專業(yè)性、社會(huì)性的規(guī)范中進(jìn)行他們的工作——一種修辭學(xué)的、以在這個(gè)解釋性共同體內(nèi)發(fā)揮說(shuō)服力和贏取支持為目標(biāo)的論辯性、對(duì)話性的實(shí)踐。"【6】
三、程序?qū)?br/> 在法律論證中，適用法律者闡述自己的觀點(diǎn)、主張或者關(guān)于法律同題的判斷，都必須從現(xiàn)行有效法規(guī)范為出發(fā)點(diǎn)，而不能運(yùn)用法律以外的任何理由。阿列克西所說(shuō)，“法律論證的合理性在其為制定法所確定這個(gè)程度上，總是與立法的合理性相關(guān)聯(lián)。司法判決的絕對(duì)合理性似乎也將以立法的合理性為前提條件。”【7】
司法過(guò)程中的法律論證自始至終是根據(jù)法律進(jìn)行的論證，都是在現(xiàn)行的有效法秩序內(nèi)進(jìn)行的，現(xiàn)行有效的法為司法過(guò)程中的法律論證提供了一個(gè)大致的場(chǎng)域。在法律論證中，論證者論述自己觀點(diǎn)、主張或者關(guān)于法律問(wèn)題的判斷時(shí)，不能運(yùn)用法律以外的任何理由，政治的或者道德的根據(jù)在法律的論辯當(dāng)中對(duì)于法律規(guī)范正當(dāng)性的說(shuō)明不符合法治基本精神，只能以現(xiàn)行法律為根據(jù)，尋找恰當(dāng)?shù)姆梢?guī)范作為論證的出發(fā)點(diǎn)。既要求能對(duì)客觀事實(shí)的審查要滿足法律事實(shí)的構(gòu)成要件，也要求法律的適用符合現(xiàn)行法律的規(guī)范主張。
在司法過(guò)程中，法律論證是對(duì)法律解釋、漏洞補(bǔ)充所確認(rèn)的作為法律推理大前提的法律的正當(dāng)性、合理性所作的說(shuō)明。“由于歷史因素、文化因素、個(gè)體因素和法律自身的因素等的存在，法律論證只能實(shí)現(xiàn)相對(duì)的合理性而不能實(shí)現(xiàn)絕對(duì)的合理性。”【8】法律論證的相對(duì)合理性最終得到的結(jié)果是許多人所共識(shí)的看法，即在法律問(wèn)題上沒(méi)有正確答案，更沒(méi)有唯一正確的答案，有的是一個(gè)可以為法律職業(yè)群體所接受的答案，而且這種答案必須經(jīng)得起法律職業(yè)群體的反復(fù)追問(wèn)。所以法律論證的合理性是司法裁判正確性形成的理性緣由。
參考文獻(xiàn)：
[1] 葛洪義.試論法律論證的源流與旨趣[J].法律科學(xué),2004 (5) .
[2] [荷]菲特麗絲.法律論證原理——司法裁決之證立理論概覽[M].張其山,焦寶乾等譯. 北京:商務(wù)印書(shū)館,2005 :25.
[3] 陳金釗：探究法治實(shí)現(xiàn)的理論——法律方法論的學(xué)科群建構(gòu).河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)2010年第4期(總第121期).
[4] [英]麥考密克：《法律推理與法律理論》，姜峰譯，法律出版社2005年版，第136頁(yè).
[5] [英]麥考密克、魏因貝格爾《制度法論》，周葉謙譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版，第242--243頁(yè).
[6] 陳弘毅：《當(dāng)代西方法律解釋學(xué)初探》，載于梁治平編：《法律解釋問(wèn)題》，法律出版社1998年版，第25-26頁(yè).
[7] [德]羅伯特·阿列克西.法律論證理論[M]．舒國(guó)瀅譯，北京：中國(guó)法制出版社.2002.第352頁(yè).
[8] 魏勝?gòu)?qiáng)：法律論證相對(duì)合理性的原因分析.政法學(xué)刊,第22卷第5期.
關(guān)鍵詞：法律論證的合理性；邏輯層；論辯層；程序?qū)樱?br/> 在法學(xué)研究中，現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)將法律時(shí)常表現(xiàn)出來(lái)的蒼白無(wú)力推到了極致，法律的嚴(yán)謹(jǐn)之于鮮活的司法實(shí)踐，從條文到判決的過(guò)程不具有邏輯真值的屬性。為使人們信服這個(gè)并不唯一真的過(guò)程和結(jié)論，而非恣意擅斷：法律論證理論應(yīng)運(yùn)而生。
法律論證具有合理性。它是人們?cè)趯?duì)法律認(rèn)識(shí)理性化的過(guò)程中，引發(fā)的關(guān)于法律的確定性、正當(dāng)性和可預(yù)期性的問(wèn)題。法律活動(dòng)從法律規(guī)范出發(fā)來(lái)商談和論辯各自行為的理由，有著共同的前提和基礎(chǔ)，使得論辯各方更容易理解和接納對(duì)方的主張；論證中法律主體依據(jù)邏輯規(guī)則和法律規(guī)則進(jìn)行的說(shuō)理及證明，具有邏輯上的說(shuō)服力和法律上的正當(dāng)性；法律論證的基本形式推理，排除了主觀臆斷及猜測(cè)的成份，使法律論證的結(jié)果具有較高的預(yù)期性。
法律論證是一種作為過(guò)程的論證,對(duì)這種過(guò)程的論證合理性評(píng)價(jià)是多層次的。根據(jù)普拉肯等法律論證學(xué)者的觀點(diǎn)，這種多層次構(gòu)造可以分為：邏輯層、論辯層、程序?qū)印?br/> 一、邏輯層
葛洪義認(rèn)為法律論證主要涉及的是如何通過(guò)合乎邏輯、事實(shí)或理性的方式來(lái)證明立法意見(jiàn)、司法決定、法律陳述等有關(guān)法律主張的正確性和正當(dāng)性?！?】一個(gè)法律論證總是以邏輯論證為基礎(chǔ)的,合乎邏輯是法律論證的基礎(chǔ),也就是說(shuō),基于論證的論述可以被重構(gòu)為一個(gè)邏輯有效的論述。“只有通過(guò)有效論述,裁決(結(jié)論) 才能從法律規(guī)則和事實(shí)(前提) 中導(dǎo)出。因而邏輯有效性是法律論證可接受性或合理性的必要條件。”【2】這可使論證立足于一個(gè)堅(jiān)實(shí)的基石。
“我們?cè)趯?duì)案件的探討中離不開(kāi)三段論,但不能把它絕對(duì)化。其他方法在解釋法律的時(shí)候發(fā)揮重要的作用,但不能代替三段論的基礎(chǔ)作用。這是我們對(duì)法律邏輯的基本態(tài)度。”【3】很多學(xué)者也都認(rèn)識(shí)到了法律推理的過(guò)程并不是那種純粹形式邏輯意義上的嚴(yán)格證明，而是內(nèi)含價(jià)值判斷的過(guò)程。比如麥考密克就認(rèn)為，像司法三段論這種“演繹證明并不做詳細(xì)闡釋，它只是一個(gè)由各種價(jià)值構(gòu)成的框架中的作用，正是這些價(jià)值，使得演繹證明作為終局性方式有了堅(jiān)實(shí)根據(jù)"?！?】
二、論辯層
法律論證在司法判斷的過(guò)程中尤為重要。適用法律的過(guò)程，就是各種法律關(guān)系的主體的交互對(duì)話和商談的過(guò)程。對(duì)法官來(lái)說(shuō)，法律論證使其所做的司法裁判不僅具有了法律上的根據(jù)，而且也獲得了正當(dāng)性和合法性的保障，從而能夠?yàn)楫?dāng)事人雙方和社會(huì)大眾所普遍接受；對(duì)訴訟當(dāng)事人而言，在相互論辯的過(guò)程中，他們得以通過(guò)法律論證這一過(guò)程為自己的主張、為自己的訴訟請(qǐng)求提供足夠充分的證明，以說(shuō)服法官或者反駁對(duì)方當(dāng)事人，即使沒(méi)能達(dá)到最初目的，因?yàn)榉烧撟C過(guò)程已經(jīng)給雙方提供了平等的機(jī)會(huì)，當(dāng)事人一般也會(huì)服從法官最終的裁判。
麥考密克在分析合理性的限度時(shí)曾論及：“一項(xiàng)合理的法律程序要求旨在支配一群人的行為的規(guī)范，從給這種行為提供嚴(yán)格的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的意義上是規(guī)范。為了保證把這些規(guī)范經(jīng)常和持久的適用于個(gè)別的情況，就必須在有關(guān)的社會(huì)內(nèi)任命一些人擔(dān)任司法職務(wù)。”【5】同質(zhì)性較高的法律職業(yè)群體，特別是法官群體，在司法過(guò)程中日漸形成了一套自己職業(yè)群體的思維方式和行為模式，并趨于統(tǒng)一。“在這個(gè)共同體內(nèi)，存在著一些公認(rèn)的、約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)(雖然這些標(biāo)準(zhǔn)是隨時(shí)間和社會(huì)變遷而移動(dòng)的)，這些標(biāo)準(zhǔn)告訴共同體的成員，哪種法律論據(jù)是有說(shuō)服力的，哪種論據(jù)處理的方式是可以接受的，哪種思維方法是可以在同僚中取得共鳴的。而律師和法官便在這些專業(yè)性、社會(huì)性的規(guī)范中進(jìn)行他們的工作——一種修辭學(xué)的、以在這個(gè)解釋性共同體內(nèi)發(fā)揮說(shuō)服力和贏取支持為目標(biāo)的論辯性、對(duì)話性的實(shí)踐。"【6】
三、程序?qū)?br/> 在法律論證中，適用法律者闡述自己的觀點(diǎn)、主張或者關(guān)于法律同題的判斷，都必須從現(xiàn)行有效法規(guī)范為出發(fā)點(diǎn)，而不能運(yùn)用法律以外的任何理由。阿列克西所說(shuō)，“法律論證的合理性在其為制定法所確定這個(gè)程度上，總是與立法的合理性相關(guān)聯(lián)。司法判決的絕對(duì)合理性似乎也將以立法的合理性為前提條件。”【7】
司法過(guò)程中的法律論證自始至終是根據(jù)法律進(jìn)行的論證，都是在現(xiàn)行的有效法秩序內(nèi)進(jìn)行的，現(xiàn)行有效的法為司法過(guò)程中的法律論證提供了一個(gè)大致的場(chǎng)域。在法律論證中，論證者論述自己觀點(diǎn)、主張或者關(guān)于法律問(wèn)題的判斷時(shí)，不能運(yùn)用法律以外的任何理由，政治的或者道德的根據(jù)在法律的論辯當(dāng)中對(duì)于法律規(guī)范正當(dāng)性的說(shuō)明不符合法治基本精神，只能以現(xiàn)行法律為根據(jù)，尋找恰當(dāng)?shù)姆梢?guī)范作為論證的出發(fā)點(diǎn)。既要求能對(duì)客觀事實(shí)的審查要滿足法律事實(shí)的構(gòu)成要件，也要求法律的適用符合現(xiàn)行法律的規(guī)范主張。
在司法過(guò)程中，法律論證是對(duì)法律解釋、漏洞補(bǔ)充所確認(rèn)的作為法律推理大前提的法律的正當(dāng)性、合理性所作的說(shuō)明。“由于歷史因素、文化因素、個(gè)體因素和法律自身的因素等的存在，法律論證只能實(shí)現(xiàn)相對(duì)的合理性而不能實(shí)現(xiàn)絕對(duì)的合理性。”【8】法律論證的相對(duì)合理性最終得到的結(jié)果是許多人所共識(shí)的看法，即在法律問(wèn)題上沒(méi)有正確答案，更沒(méi)有唯一正確的答案，有的是一個(gè)可以為法律職業(yè)群體所接受的答案，而且這種答案必須經(jīng)得起法律職業(yè)群體的反復(fù)追問(wèn)。所以法律論證的合理性是司法裁判正確性形成的理性緣由。
參考文獻(xiàn)：
[1] 葛洪義.試論法律論證的源流與旨趣[J].法律科學(xué),2004 (5) .
[2] [荷]菲特麗絲.法律論證原理——司法裁決之證立理論概覽[M].張其山,焦寶乾等譯. 北京:商務(wù)印書(shū)館,2005 :25.
[3] 陳金釗：探究法治實(shí)現(xiàn)的理論——法律方法論的學(xué)科群建構(gòu).河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)2010年第4期(總第121期).
[4] [英]麥考密克：《法律推理與法律理論》，姜峰譯，法律出版社2005年版，第136頁(yè).
[5] [英]麥考密克、魏因貝格爾《制度法論》，周葉謙譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年版，第242--243頁(yè).
[6] 陳弘毅：《當(dāng)代西方法律解釋學(xué)初探》，載于梁治平編：《法律解釋問(wèn)題》，法律出版社1998年版，第25-26頁(yè).
[7] [德]羅伯特·阿列克西.法律論證理論[M]．舒國(guó)瀅譯，北京：中國(guó)法制出版社.2002.第352頁(yè).
[8] 魏勝?gòu)?qiáng)：法律論證相對(duì)合理性的原因分析.政法學(xué)刊,第22卷第5期.