試析跨國破產(chǎn)中跨國企業(yè)集團(tuán)的界定(2)

　　三、國際組織對跨國企業(yè)集團(tuán)的界定
　　雖然在立法和法院判決中都日益承認(rèn)企業(yè)集團(tuán)的存在和集團(tuán)各成員之間關(guān)系的重要性，卻沒有一整套規(guī)則綜合地對這些問題直接加以規(guī)制。一些國家在立法上承認(rèn)企業(yè)集團(tuán)的存在，但沒有通過商業(yè)立法或公司立法等法律對這類集團(tuán)進(jìn)行監(jiān)管，而是將有關(guān)問題放在稅務(wù)問題、公司會計處理辦法、競爭與合并或其他問題的立法中；涉及企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)處理的立法更是少見。
　　在國際層面上，《經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織指南》（OECDGuidelines）沒有給出一個非常精確的定義，它僅指出：跨國企業(yè)集團(tuán)通常是一個由位于不同國家的單獨實體構(gòu)成的集團(tuán)，他們之間的聯(lián)系能夠使他們以不同的方式統(tǒng)籌經(jīng)營活動。一個或一些實體能夠?qū)ζ渌麑嶓w的經(jīng)濟(jì)活動實施實質(zhì)性的影響，這些實體的自治性因企業(yè)集團(tuán)的不同而不同?？鐕髽I(yè)集團(tuán)的所有權(quán)可以是私人的、國家的或者是混合型的。
　　聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第五工作小組從2006年第31屆會議開始，對跨國企業(yè)集團(tuán)的破產(chǎn)問題進(jìn)行討論和研究。在2009年11月9日至13日的第27屆會議中討論的《貿(mào)易法委員會破產(chǎn)立法指南》對幾個概念進(jìn)行了界定。“企業(yè)”指的是從事經(jīng)濟(jì)活動并可受破產(chǎn)法管轄的任何實體，不論其法律形式如何。“企業(yè)集團(tuán)”指的是以控制權(quán)或所有權(quán)而相互聯(lián)結(jié)的兩個或多個企業(yè)。“控制權(quán)”指的是直接或間接決定企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)政策的能力。從這些概念的界定中，可以推斷聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會也傾向于從廣義上來界定“跨國企業(yè)集團(tuán)”這個概念。但是，在實體之間的關(guān)系中它并沒有直接表述為可以通過股權(quán)來進(jìn)行聯(lián)系，而是通過實際上的控制來進(jìn)行聯(lián)系的。
　　目前，國際破產(chǎn)協(xié)會委員會也在從事跨國企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)的協(xié)調(diào)工作，他們將跨國企業(yè)集團(tuán)解釋為一個由設(shè)立或位于不同國家的實體通過一定形式的控制通過所有權(quán)、經(jīng)濟(jì)上的控制或協(xié)調(diào)直接或間接聯(lián)系起來的企業(yè)。這個界定比聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第五工作組的定義更加寬泛，它明確表示了協(xié)調(diào)的方式也是實體之間聯(lián)系起來的重要要素。
　　四、跨國企業(yè)集團(tuán)的定義
　　跨國企業(yè)集團(tuán)的概念如果從廣義上進(jìn)行界定，既包括實際上的控制，又包括有能力控制或協(xié)調(diào)經(jīng)營活動的模式，一方面有利于提高法律制度的一致性和明確性，另一方面與經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實和社會創(chuàng)新相適應(yīng)。
　　“企業(yè)集團(tuán)”（Multinational Enterorise Groups，簡稱MEGs）一詞包括形形色色以單一實體為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)組織，可以松散地描述為以某種形式的控制權(quán)或所有權(quán)相聯(lián)系的兩個或兩個以上的公司。當(dāng)企業(yè)集團(tuán)具有國際因素時，就是跨國企業(yè)集團(tuán)。企業(yè)集團(tuán)的大小與復(fù)雜程度難以從表面上進(jìn)行認(rèn)定，在公眾的印象中，許多企業(yè)是以單一公司身份開展業(yè)務(wù)活動的統(tǒng)一組織。從以上定義和表述中可以得出，跨國企業(yè)集團(tuán)并不是傳統(tǒng)意義上根據(jù)某個國家的法律成立的單獨法律實體，而是分別在不同國家成立的實體以某種特定的聯(lián)系相互聯(lián)結(jié)而形成的經(jīng)濟(jì)體。從這個意義上看，跨國企業(yè)集團(tuán)并不是一個嚴(yán)格意義上的法律概念。但是，將其作為破產(chǎn)的主體進(jìn)行研究卻具有非常重要的意義。
　　目前，通過在不同國家設(shè)立獨立法律實體來經(jīng)營跨國企業(yè)集團(tuán)的現(xiàn)象是非常普遍的。這可能是由于經(jīng)濟(jì)上的原因和法律上的優(yōu)勢所造成的?？鐕髽I(yè)集團(tuán)并不是以單一的形式出現(xiàn)，它存在著許多不同的國際集團(tuán)的結(jié)構(gòu)形式。構(gòu)成跨國企業(yè)集團(tuán)的各個實體之間的關(guān)系在不同的企業(yè)集團(tuán)之間也是不同的。其中有一個趨勢是通過合同形式將獨立的實體與母公司聯(lián)系起來，形成跨國企業(yè)集團(tuán)的分層結(jié)構(gòu)。同時，母公司與子公司形成的傳統(tǒng)的縱向等級結(jié)構(gòu)也具有明顯的優(yōu)勢，因為在某些行業(yè)中，這種綜合管制程度高且結(jié)構(gòu)簡單的商業(yè)形式是非常重要的。⑩因此，這些結(jié)構(gòu)將會繼續(xù)被使用。
　　如果在定義跨國企業(yè)集團(tuán)時，把實體之間聯(lián)系的程度限制在“能夠控制”、甚至“實際控制”上，是沒有好處的。它不僅會排除企業(yè)集團(tuán)具有更多分層結(jié)構(gòu)形式的實體，而且還會慫恿集團(tuán)逃避法律責(zé)任。出于這些原因，筆者認(rèn)為應(yīng)該采取一個更加兼容的方式來理解跨國企業(yè)集團(tuán)的含義。這個含義應(yīng)該在破產(chǎn)法領(lǐng)域下談?wù)?，并且會涉及到兩個或兩個以上不同的法律實體通過持股或合同等不同方式相互聯(lián)系起來，他們在不同國家設(shè)立或者他們的主要管理中心位于不同的國家，并且實體之間具有控制與被控制、相互協(xié)調(diào)等不同的關(guān)系。在跨國破產(chǎn)時，對于集團(tuán)實體之間關(guān)系的不同會有不同的處理辦法。